购买虚拟货币买卖外汇是否构成非法经营罪？

作者：曾杰律师在中国怎么购买比特币，金融犯罪辩护律师，广东广强律师事务所非法集资案件辩护与研究中心主任

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关于虚拟货币交易和非法外汇交易，有一个案例是没有争议的，那就是地下钱庄通过买卖虚拟货币实现外汇-人民币兑换。

为什么虚拟货币交易会被大量地下钱庄所接受？

因为在传统模式下，单向业务很容易导致流动性问题。

所谓单向业务，是指地下钱庄在一段时间内只提供非法买卖外汇业务。

例如，地下钱庄帮助外贸商人兑换外汇，向境外的外贸商人收取外汇，并在国内支付相应金额的人民币。 银行以往的做法是形成外汇和人民币资金池，实现资金流向平衡。 美元卖给其他客户，换成人民币，​​然后人民币支付到外贸商的国内账户。 在这种连锁模式下，地下钱庄构成非法经营罪，这在2019年非法买卖外汇司法解释中有明确规定。在这种情况下，地下钱庄需要保持美国的余额始终保持美元和人民币资金池，或者在业务往来上做到平衡，即既要找到外汇卖家，又要找到外汇买家，单向业务的比例在一定时间内不能过多。 否则会导致流动性不足，比如长期只买美元支付人民币，最终导致地下钱庄人民币储备不足，无法开展业务。

虚拟货币的跨境和便捷特性，尤其是稳定币的出现，在一定程度上解决了这个问题。

例如，某地下钱庄接到客户张三卖出美元的需求后，地下钱庄在虚拟货币兑换处用美元买入某种虚拟货币，如比特币、以太坊或泰达币，然后通过兑换在一定时间点将虚拟货币卖给中国的人民币，从而实现外汇-虚拟货币-人民币的价值转换。 在此期间，地下钱庄不仅可以通过帮助用户兑换货币赚取手续费，还可以通过买卖虚拟货币实现差价获利，既解决了单向业务的流动性问题，又使地下钱庄因资金优势实现新的盈利点（当然也有亏损的风险）。 因此，大量的地下钱庄开始变成虚拟货币交易所。 重要客户。

这种行为如何定性？

对于这种模式，即虚拟货币+柜台外汇交易地下钱庄，有观点认为存在一定程度的争议，即是否构成非法经营外汇等非法经营罪。交易所交易。

曾律师认为，该模式构成非法经营罪在中国怎么购买比特币，不存在争议。

2019年《非法经营罪司法解释》将连锁模式定义为非法经营罪，即跨境资金赎回模式和同类货币在境内外的唯一单向流动方式是列为非法外汇交易。 究其原因，开展此类经营活动的地下钱庄或外汇经营者仍以营利为目的，频繁开展针对不特定对象的外汇活动。 本罪的客体是外汇本身。 虽然在行为上不存在人民币与外汇的直接兑换，但该行为的性质仍然是进行非法外汇活动的经营行为。

敲敲地下钱庄和直接从事外汇交易的地下钱庄本质上没有区别。 司法实践的区别在于证据的呈现方式，即外汇支付流和人民币支付流会发生在不同的空间，而传统的买卖地下钱庄常见于外汇银行附近和国外80年代和90年代的贸易专卖店（或边境贸易发达的贸易市场）。 他们的特点是同时付钱和送货。 证据所呈现的物理空间可能是相同的，但这也不是绝对的。 这两种模式实际上齐头并进。 即使2019年没有非法买卖外汇的司法解释，敲诈地下钱庄的刑事定罪也不存在争议。

而回到本文讨论的问题，即地下钱庄通过虚拟货币兑换外币，对外提供人民币-外币兑换服务，是否会影响地下钱庄非法外汇交易的犯罪性质？

答案是否定的，完全不会影响。 无论是敲敲地下钱庄还是上文讨论的倒卖地下钱庄，都可以通过买卖虚拟货币的方式进行资金转换和资金池平衡操作。 虚拟货币换成其他虚拟资产，比如游戏虚拟充值卡、国际基金份额、贵金属持股等，其实并没有什么区别。 其实提供的是流动性解决方案，或者洗钱。 解决方案，买卖虚拟货币，在这里，与买卖游戏卡等虚拟商品并无本质区别。 属于中性投资行为，不涉嫌犯罪，但会被不法分子用作洗钱和结算。 资金平衡工具。

但也需要正确区分虚拟货币跨境交易中通过地下钱庄购汇与本文所讨论的定性行为的本质区别。 具体可以从之前的文章《跨境实体交易是否涉嫌非法结汇？ ”，本文对虚拟货币与非法外汇交易进行了较为深入的探讨。全国搬砖与通过虚拟货币兑换外汇有着本质的区别，虽然两者在外观上有一定的相似之处，这种相似性在非法律人眼中就是相似性，即使是稍有常识的人也能正常分辨出两者的区别。

但未来对虚拟货币交易的监管，包括对虚拟商品交易的监管，相信会更加严格和专业。

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